Сегодня рассмотрим очень важную тему насчет того, как исполнять закон о маркировке рекламы и отчетности в ОРД для реферальных схем (партнерки), которые используют арбитражники для своего бизнеса
Исходные понятия
- Бизнес (ООО "Розовый слон")- это владелец партнерской программы, который генерирует реферальные ссылки для того, чтобы продавать свои товары и услуги с вознаграждением тем, кто приведет покупателя по своей личной реферальной ссылке
- Арбитражник (ИП Иванов Иван Иванович) - это лицо, которое получает рефссылку ссылку от Бизнеса и пытается рекламировать за свой счет его товары или услуги
- РР (рекламораспространитель) - это лицо на интернет-площадке которого Арбитражник размещает рекламу для продвижения товаров либо услуг от Бизнеса, используя свою рефссылку
Первый сценарий
За основу берется схема Бизнес - Арбитражник - РР
В данном случае, как правило, Арбитражник будет отчитываться в своем ОРД за связку Бизнес-Арбитражник и за связку Арбитражник-РР.
Также Арбитражник будет брать на себя обязанность насчет получения токенов (erid) в своем кабинете ОРД (оператор рекламных данных) и отчитываться в блоке Статистика с разаллокациями по креативам и площадкам для отправки данных в ЕРИР (единый реестр интернет-рекламы)
При этом, в рекламном объявлении, размещенном на интернет-площадке рекламораспространителя (РР) в качестве рекламодателя будет фигурировать Бизнес (ООО "Розовый слон") и маркировка в классическом варианте будет нанесена так:
Реклама. ООО "Розовый слон". ИНН *********. erid: *********
Важно понимать, что изначальным договором для рекламной цепочки Бизнес (РД) - Арбитражник - РР будет партнерский договор (оферта) между Бизнес-Арбитражник .
Оплачивать рекламную кампанию изначально будет Арбитражник из своего кармана, но не Бизнес (ООО "Розовый слон")
В отчете ОРД за связку Бизнес-Арбитражник акт в блоке Акты будет заноситься Арбитражником только в том случае, когда произойдет продажа товара или услуги по реферальной ссылке и Бизнес перечислит деньги Арбитражнику
Серьезные минусы данного сценария:
При получении реферальной ссылки Бизнес обязуется выплачивать вознаграждение Арбитражнику при продажах, однако при этом в договоре нигде не будет фигурировать каким образом Арбитражник приведет покупателей.
И это естественно
Бизнес никоим образом по реферальной программе не будет указывать Арбитражнику как и каким образом он должен совершать действия для того, чтобы получить вознаграждение от Бизнеса за реализованный в итоге товар либо услугу. Договор Бизнес-Арбитражник это всего лишь деловой договор гражданско-правового характера (ГПХ), который никакого отношения к условиям рекламного продвижения не имеет по определению, смыслу и логике исполнения
Арбитражник по собственной инициативе будет инициировать рекламные кампании в интернете либо иным образом продвигать товар с реферальными ссылками от Бизнеса.
Причем оплачивать данное продвижение Арбитражник будет изначально за счет собственных средств. Бизнес на продвижение с помощью платной рекламы Арбитражнику денег не выделяет, согласно ГПХ между ними, а платит Арбитражнику вознаграждение только за факт покупки его товара по реферальной ссылке
Более того, какое право будет иметь Арбитражник обозначать ООО "Розовый слон" в качестве Рекламодателя при размещении рекламы на интернет-площадках принадлежащих РР?
Никакого права, если иного не было предусмотрено в оферте либо договоре между Бизнес-Арбитражник
При указании в качестве рекламодателя на рекламных объявлениях ООО "Розовый слон" своим действием Арбитражник самолично и принудительно будет вводить ООО "Розовый слон" в контур исполнения и ответственности по статье 18.1 закона о рекламе 38-ФЗ
Все это будет оправдываться якобы тем, что рекламируемый и продаваемый товар либо услуга принадлежит Бизнесу, а Арбитражник всего лишь посредник
В случае возможного нарушения закона о маркировки рекламы и отчетности в ОРД со стороны Арбитражника регулирующие органы в лице ФАС и Роскомнадзора имеют полное право привлечь ООО "Розовый слон" к ответственности с наложением штрафов по статье 14.3 КОАП
В случае возможного нарушения закона о маркировки рекламы и отчетности в ОРД регулирующие органы в лице ФАС и Роскомнадзора имеют полное право привлечь ООО "Розовый слон" к ответственности с наложением штрафов по статье 14.3 КОАП
Как думаете, к кому ООО "Розовый слон" потом придет с претензиями, когда вдруг его оштрафует Роскомнадзор?
ООО "Розовый слон" превратит Арбитражника в пыль и потребует возмещения убытков, так как Арбитражник по самоволке указал его Рекламодателем в рекламном объявлении без его ведома и согласия
Я уже не говорю о более сложных схемах, таких как Бизнес-Реферальная биржа-Арбитражник-РР, в которых не будет изначально отстроена система ответственности в юридических документах в рекламной цепочке с получением идентификаторов рекламы (ерид) со стороны биржи и закреплено разрешение использовать владельца партнерской программы в качестве рекламодателя в рекламных объявлениях
Подводя черту под текущим сценарием, стоит сказать, что его можно использовать только в том случае, если Бизнес (зафиксировано в договоре либо оферте) разрешает Арбитражнику использовать его в качестве Рекламодателя при продвижении рекламы в интернете за счет средств Арбитражника
Второй сценарий (рекомендуемый)
За основу берется схема Арбитражник - РР
Договор между Бизнесом и Арбитражником находится вне контура исполнения закона о маркировке рекламы (статья 18.1 закона о рекламе 38-ФЗ)
Арбитражник будет считаться Рекламодателем (РД) для схемы Арбитражник-РР, так как он определил объект и/или содержание рекламы и платит за рекламу со своего счета, инициируя рекламное продвижение по собственной инициативе
Как обозначает ФАС, например здесь:
"Рекламодатель - изготовитель или продавец товара либо иное определившее объект рекламирования и (или) содержание рекламы лицо.
Т.е. Арбитражник и будет в данном случае Иное лицо, т.е. Рекламодатель
По факту и по логике так оно и есть на самом деле
Маркировка в классическом виде будет выглядеть так:
Реклама. ИП Иванов Иван Иванович. ИНН *********. erid: *********
В итоге, все гораздо проще
Согласно договору, Арбитражник либо РР будут получать токены и производить отчет в своих ОРД за связку Арбитражник-РР с отправкой данных в ЕРИР
Здесь встает очень важные вопрос. Роскомнадзор и ФАС могут интересовать деловые взаимоотношения Арбитражника с владельцем реферальной программы?
Никоим образом
Это их деловые отношения и Бизнес официально не уполномачивал Арбитражника проводить рекламные кампании. Следовательно, Бизнес с правовой точки зрения находится вне контура исполнения статьи 18.1 закона о рекламе 38-ФЗ
Заключение
Я однонозчно, на данный момент, советую использовать именно Второй сценарий, как наиболее логичный и приемлемый вариант с точки зрения права и логики реализации для исполнения закона о маркировке рекламы по статье 18.1 закона о рекламе 38-ФЗ
***
В моем Телеграм и YouTube-канале вы всегда сможете получить ответы по вашим кейсам, найти свежую информацию и экспертизу по маркировке рекламы, а также научиться оформлению отчетности в ОРД, чтобы избежать штрафов от ФАС и Роскомнадзора
